搶帽子交易是什么意思(搶帽子交易違法嗎)

發(fā)布時(shí)間：2025-08-17 | 來源：互聯(lián)網(wǎng)轉(zhuǎn)載和整理

搶帽子交易是什么意思，那就是把球員當(dāng)成籌碼，然后換取一些選秀權(quán)，這樣的交易方式在聯(lián)盟并不少見，比如火箭隊(duì)就曾經(jīng)用戈登+首輪簽換來了保羅，當(dāng)然這樣的方式并不是每支球隊(duì)都能做到的，畢竟球員的價(jià)值擺在那里，不可能白白送走。而今天我們要說的這筆交易，可以說是近幾年最瘋狂的一筆交易了因?yàn)檫@筆交易涉及的球員實(shí)在是太多了，甚至有人認(rèn)為這是nba歷史上最失敗的一筆交易。下面我們就來看看具體情況吧。

【大王律師】
一、“搶帽子”交易行為的法律認(rèn)定問題
（一）“搶帽子”交易行為的歷史沿革
早期的證券、期貨交易都是由交易所的經(jīng)紀(jì)人（紅馬甲）在交易大堂內(nèi)喊價(jià)交易，用手勢加上高聲喊叫來報(bào)價(jià)，在交易當(dāng)日內(nèi)從事短線炒作的紅馬甲需要頻頻舉手報(bào)價(jià)，類似一群人在伸手搶帽子，于是業(yè)內(nèi)人員就把這種T+0短線交易的手法稱為“搶帽子”。

（二）“搶帽子”交易行為的定義

操縱證券市場犯罪中的“搶帽子”交易，是指對證券、證券發(fā)行人、期貨交易標(biāo)的公開作出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議，同時(shí)進(jìn)行反向證券交易或者相關(guān)期貨交易，影響證券、期貨交易價(jià)格或者交易量，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

（三）相關(guān)法律規(guī)則的沿革
新中國成立以來，我國最早規(guī)定操縱證券市場罪的是1997年刑法。

該部刑法第182條規(guī)定：“有下列情形之一，操縱證券交易價(jià)格，獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下***或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金：（一）單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格的；（二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易或者相互買賣并不持有的證券，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量的；（三）以自己為交易對象，進(jìn)行***移證券所有權(quán)的自買自賣，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量的；（四）以其他 *** 操縱證券交易價(jià)格的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下***或者拘役?！鄙鲜鲆?guī)定與1998年出臺的《證券法》第71條規(guī)定基本相同。
1999年，國務(wù)院頒布了《期貨交易管理暫行條例》，其中第74條規(guī)定了禁止和處罰操縱期貨價(jià)格的內(nèi)容。同年12月25日，全國人大常委會(huì)通過《刑法修正案》，將操縱期貨交易價(jià)格情節(jié)嚴(yán)重的行為規(guī)定為犯罪，納入刑法第182條中。
2005年10月27日，全國人大常委會(huì)對《證券法》作出全面修訂，將第71條中的“獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)”刪除。2006年6月29日，全國人大常委會(huì)通過《刑法修正案（六）》，對刑法第182條第二次作出修改，對操縱證券、期貨交易價(jià)格的罪狀作出相應(yīng)修改，但仍未對“搶帽子”交易作出規(guī)定。
2007年3月27日，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布《證券市場操縱行為認(rèn)定指引（試行）》，進(jìn)一步明確經(jīng)2004年和2005年修訂后的《證券法》第77條規(guī)定的“其他操縱證券市場的手段”，包括蠱惑交易、“搶帽子”交易、虛假申報(bào)、特定價(jià)格、特定時(shí)段交易等五類市場操縱行為。其中，“搶帽子”交易，是指證券公司、證券咨詢機(jī)構(gòu)、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員，買賣或者持有相關(guān)證券，并對該證券或其發(fā)行人、上市公司公開做出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議，以便通過期待的市場波動(dòng)取得經(jīng)濟(jì)利益的行為?！蹲C券市場操縱行為認(rèn)定指引（試行）》第37條還規(guī)定，具有下列情形的，可以認(rèn)定為搶帽子交易操縱：（一）行為人是證券公司、證券咨詢機(jī)構(gòu)、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員；（二）行為人對相關(guān)證券或其發(fā)行人、上市公司公開做出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議；（三）行為人在公開做出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議前買賣或持有相關(guān)證券；（四）行為人通過公開評價(jià)、預(yù)測或者投資建議，在相關(guān)證券的交易中謀取利益。
2001年4月18日，更高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于***案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，2008年3月5日，更高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于***案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)充規(guī)定》，該兩個(gè)文件均未規(guī)定“搶帽子”交易的追訴標(biāo)準(zhǔn)。
2010年5月7日，更高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》，其中第39條規(guī)定 ，操縱證券、期貨市場，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:……;(七)證券公司、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)或者從業(yè)人員，違背有關(guān)從業(yè)禁止的規(guī)定，買賣或者持有相關(guān)證券，通過對證券或者其發(fā)行人、上市公司公開作出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議，在該證券的交易中謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的;(八)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。該規(guī)定施行后，前述2001年、2008年的追訴標(biāo)準(zhǔn)同時(shí)廢止。
2010年6月21日，更高人民法院印發(fā)《關(guān)于在***審判中參照適用<更高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）>的通知》，指出更高人民法院對相關(guān)***的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)沒有規(guī)定的，人民法院在審理***案件時(shí)，可以參照適用上述追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）的規(guī)定。
2019年12月28日，全國人大常委會(huì)對《證券法》作出修改，修改后的《證券法》第55條將修改前《證券法》第77條規(guī)定的4項(xiàng)操縱證券交易手段增加規(guī)定為7項(xiàng)，即增加規(guī)定了以下幾項(xiàng)：(四)不以成交為目的，頻繁或者大量申報(bào)并撤銷申報(bào);(五)利用虛假或者不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者進(jìn)行證券交易;(六)對證券、發(fā)行人公開作出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議，并進(jìn)行反向證券交易。與此對應(yīng)，2020年12月26日，全國人大常委會(huì)通過《刑法修正案（十一）》，對刑法第182條第三次作出修改，在182條中增加規(guī)定了以上3項(xiàng)操縱行為類型，將原來4項(xiàng)增加到7項(xiàng)。其中新增加的第6項(xiàng)專門規(guī)定了“搶帽子”交易的情形，表述為“對證券、證券發(fā)行人、期貨交易標(biāo)的公開作出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議，同時(shí)進(jìn)行反向證券交易或者相關(guān)期貨交易的”。同時(shí)，該項(xiàng)規(guī)定基本上吸納了《關(guān)于刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第39條第7項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)容，只是表述更加精煉準(zhǔn)確。

二、本案的爭議焦點(diǎn)
本案是新中國成立以來首例“搶帽子”交易操縱證券、期貨市場案。由于本案一審審理時(shí)間是2010年8月至2011年8月，被告人汪建中實(shí)施“搶帽子”交易的時(shí)間發(fā)生在2007年1月至5月間，當(dāng)時(shí)更高人民檢察院、公安部的追訴標(biāo)準(zhǔn)、相關(guān)立法司法解釋均未對“搶帽子”交易作出明文規(guī)定，故“搶帽子”交易行為能否認(rèn)定為當(dāng)時(shí)刑法第182條第4項(xiàng)“兜底條款”規(guī)定的“以其他 *** 操縱證券、期貨市場”，成為審理中的主要爭議焦點(diǎn)。

控方認(rèn)為“搶帽子”交易行為屬于“以其他 *** 操縱證券、期貨市場”，辯方認(rèn)為不屬于，一審法院支持了控方主張，以操縱證券市場罪對被告人汪建中定罪處罰。汪建中提出上訴，北京市高級人民法院終審裁定駁回上訴，維持原判。
此案審結(jié)至今已經(jīng)過去近十年，現(xiàn)在審視此案，在審理時(shí)的立法背景下，本案裁判結(jié)果是否妥當(dāng)，仍然具有重要意義，因?yàn)殄e(cuò)案可以通過審判監(jiān)督程序予以糾正。

雖然我國2020年修改前的刑法第182條未明確規(guī)定處罰“搶帽子”交易，但通過文理解釋和目的解釋，可以在不違背罪刑法定原則的前提下，認(rèn)定“搶帽子”交易包含在該條第4項(xiàng)“兜底條款”規(guī)定的“以其他 *** 操縱證券、期貨市場”之內(nèi)。

那么，“搶帽子”交易是否屬于一種操縱證券、期貨市場的 *** 呢？

操縱的字面含義是控制、支配，“搶帽子”交易能對證券、期貨市場的價(jià)格波動(dòng)產(chǎn)生較大影響，在一定范圍內(nèi)可以達(dá)到控制支配的程度，就可以認(rèn)定為操縱證券、期貨市場。正因?yàn)槿绱?，我國證券行政主管部門于2007年制定《證券市場操縱行為認(rèn)定指引（試行）》，明確規(guī)定“搶帽子”交易屬于操縱證券市場的行為。

根據(jù)目的解釋，刑法設(shè)立操縱證券、期貨市場罪的目的是為了通過懲治危害市場的操縱行為以維護(hù)正常市場秩序，“搶帽子”交易屬于危害市場的操縱行為，因此有必要對該行為按照操縱市場罪名予以懲處。
此外，認(rèn)定是否屬于操縱證券、期貨市場的 *** ，也有國外案例可供借鑒。德國《有價(jià)證券交易法》與我國《證券法》規(guī)定類似，運(yùn)用“列舉+概括”的立法模式，使用概括性用語“其他市場操縱行為”。2003年，德國聯(lián)邦更高法院首次判決“搶帽子”交易屬于市場操縱行為，確立了審判“搶帽子”交易案件的指導(dǎo)原則，認(rèn)為行為人發(fā)出投資建議，其目的在于誘使其他市場參與人作出相應(yīng)的交易行為，對股價(jià)產(chǎn)生波動(dòng)，以便行為人通過期待的股價(jià)影響，獲取經(jīng)濟(jì)上的利益，可以推定為《交易所法》第88條第2項(xiàng)以及《有價(jià)證券交易法》第20a條第1款第1句第2項(xiàng)意義上的“交易所行情和市場價(jià)格操縱”的其他市場操縱行為。即使根據(jù)專業(yè)判斷，行為人作出的推薦是合理的，這種交易行為同樣是禁止的“交易所行情和市場價(jià)格操縱”。
還有，對于刑法第182條兜底條款的適用，更高人民法院沒有像對待刑法第225條第4項(xiàng)規(guī)定那樣，要求逐級向更高人民法院請示 。故本案一審法院直接適用刑法第182條第4項(xiàng)作出判決，未逐級向更高人民法院請示，程序沒有瑕疵。

三、2020年《刑法》修正后的第182條第1款第6項(xiàng)理解問題。
（一）對犯罪構(gòu)成要件的理解
根據(jù)刑法第182條第1款規(guī)定，構(gòu)成“搶帽子”交易的操縱證券、期貨市場的犯罪行為必須符合以下兩個(gè)條件：
1、對證券、證券發(fā)行人、期貨交易標(biāo)的公開作出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議，同時(shí)進(jìn)行反向證券交易或者相關(guān)期貨交易。該條件具體包含以下4個(gè)方面的含義：

①現(xiàn)行刑法沒有對操縱證券、期貨市場罪的行為主體作出限制規(guī)定，為一般主體，即任何組織都可以構(gòu)成本案的犯罪主體，任何自然人只要年滿16歲，具有刑事責(zé)任能力，亦可以構(gòu)成犯罪主體。實(shí)踐中，以往一般是對公眾有影響力的證券公司、證券咨詢機(jī)構(gòu)、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員，現(xiàn)在還要加上一些能帶節(jié)奏的自媒體大V。

②該客觀行為分為兩部分：一是公開對某具體交易品種作出評價(jià)、漲跌趨勢預(yù)測或投資建議；二是自己反向交易。即行為人在其作出評價(jià)、預(yù)測或建議的前后，自己買入或持有相關(guān)證券、期貨品種，然后賣出獲取差價(jià)。

③行為人主觀上須是故意。即明知自己的行為屬于操縱證券、期貨市場的行為而仍然實(shí)施。

④該行為侵犯了證券、期貨市場的監(jiān)管制度，損害其他投資者的正當(dāng)利益。
2、影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量，達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度。
關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的判斷標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)《更高人民法院 更高人民檢察院關(guān)于辦理操縱證券、期貨市場刑事案件適用法律若干問題的解釋》，確定：“實(shí)施操縱證券、期貨市場行為，違法所得數(shù)額在一百萬元以上的”，或者雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有本解釋第三條規(guī)定的七種情形之一的。
（二）量刑標(biāo)準(zhǔn)的理解
根據(jù)刑法第182條第1款的規(guī)定，構(gòu)成“搶帽子”交易情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下***或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下***，并處罰金。情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)前已述及。關(guān)于情節(jié)特別嚴(yán)重的具體標(biāo)準(zhǔn)，依照前述司法解釋的第四條規(guī)定。

四、新舊法規(guī)的銜接處理問題
（一）具體罪名的變更
本罪罪名歷經(jīng)數(shù)次變化，稱呼罪名時(shí)注意與所適用的條文一致。分別為操縱證券價(jià)格罪、操縱證券、期貨價(jià)格罪和操縱證券、期貨市場罪。根據(jù)1997年12月16日印發(fā)的《更高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的規(guī)定》，刑法第182條罪名為操縱證券交易價(jià)格罪；根據(jù)2002年3月26日印發(fā)的《更高人民法院、更高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定》，第182條罪名為操縱證券、期貨交易價(jià)格罪；根據(jù)2007年11月6日印發(fā)的《更高人民法院、更高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定（三）》，第182條罪名為操縱證券、期貨市場罪。
（二）法律適用的變化
操縱證券、期貨市場刑法立法歷經(jīng)三次修改。1997年新增設(shè)操縱證券價(jià)格罪，1999年修改為操縱證券、期貨價(jià)格罪，2006年在原有五年以下***基礎(chǔ)上，增加一檔五年以上十年以下***的法定刑，2020年增加了具體操縱行為的類型。審理操縱證券、期貨市場罪案適用和引用法條時(shí)，要注意準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪行為實(shí)施時(shí)間，區(qū)分罪狀變化和法定刑變化的情況，堅(jiān)持罪刑法定原則和從舊兼從輕原則。參照適用追訴標(biāo)準(zhǔn)或者司法解釋時(shí)也要注意貫徹這些原則，并適用2001年更高人民法院、更高人民檢察院聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力問題的規(guī)定》。

【基本案情】
被告人汪建中在擔(dān)任北京首放投資顧問有限公司負(fù)責(zé)人期間，在2006年7月至2008年3月間，先后利用其本人及他人的身份證開立了其實(shí)際控制的滬、深證券帳戶，并使用上述賬戶，在中信證券北京北三環(huán)中路營業(yè)部、國信證券北京三里河營業(yè)部等證券營業(yè)部開立了10余個(gè)資金帳戶用于證券交易。同時(shí)，在中國工商銀行開立了10個(gè)銀行賬戶，用于證券交易資金的存取和劃轉(zhuǎn)。
2007年1月9日至2008年5月21日間，被告人汪建中采取先買入“工商銀行”“中國聯(lián)通”等38只股票，后利用首放公司名義通過“新浪網(wǎng)”“搜狐網(wǎng)”、上海證券報(bào)、證券時(shí)報(bào)等媒介對外推薦其先期買入的股票，并在股票交易時(shí)搶先賣出相關(guān)股票，人為影響上述股票的交易價(jià)格，獲取個(gè)人非法利益。根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)統(tǒng)計(jì)，在首放公司推薦股票的內(nèi)容發(fā)布后，相關(guān)38只股票交易量在整體上出現(xiàn)了較為明顯的上漲：個(gè)股開盤價(jià)、當(dāng)日均價(jià)明顯提高； *** 競價(jià)成交量、開盤后1小時(shí)成交量成倍放大；全天成交量大幅增長；當(dāng)日換手率明顯上升；參與買入賬戶明顯增多；新增買入賬戶成倍增加。汪建中采取上述方式操縱證券市場55次，累計(jì)買入成交額人民幣52.6億余元，累計(jì)賣出成交額人民幣53.8億余元，非法獲利共計(jì)人民幣1.25億余元?dú)w個(gè)人所有。
被告人汪建中于2008年11月8日被抓獲歸案，上述違法所得已于案發(fā)后被追繳。
2011年8月3日，北京市第二中級人民法院一審判決：被告人汪建中犯操縱證券市場罪，判處***七年，罰金人民幣一億二千五百七十五萬七千五百九十九元五角。隨案移送的財(cái)物分別予以充抵罰金、發(fā)還、存檔備查和退回北京市人民檢察院第二分院。2012年3月13日，北京市高級人民法院裁定駁回汪建中的上訴，維持原判。